spółka cywilna zawiązana pomiędzy małżonkami, którzy wnieśli do spółki w formie aportu całe przedsiębiorstwo, posiadająca nowy NIP jest następcą prawnym podmiotu, który funkcjonował jako ,,spółka małżeńska".

sygnatura: IBPP2/443-758/08/EJ

autor: Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach

data: 2008-11-04

Wniosek ORD-IN: [ 538 kB]

INTERPRETACJA INDYWIDUALNA

Na podstawie art. 14b § 1 i § 6 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. Ordynacja podatkowa (t.j. Dz. U. z 2005r. Nr 8, poz. 60 ze zm.) oraz § 2 i § 5 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 20 czerwca 2007r. w sprawie upoważnienia do wydawania interpretacji przepisów prawa podatkowego (Dz. U. Nr 112, poz. 770) Dyrektor Izby Skarbowej w Katowicach działając w imieniu Ministra Finansów stwierdza, że stanowisko P.H.P.U. ,,P." Spółka cywilna, przedstawione we wniosku z dnia 12 sierpnia 2008r. (data wpływu 18 sierpnia 2008r.), uzupełnionym pismem z dnia 3 listopada 2008r. (data wpływu 3 listopada 2008r.), o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia podmiotu właściwego do wystawienia faktury korygującej - jest prawidłowe.

UZASADNIENIE

W dniu 18 sierpnia 2008r. został złożony ww. wniosek o udzielenie pisemnej interpretacji przepisów prawa podatkowego w indywidualnej sprawie dotyczącej podatku od towarów i usług w zakresie ustalenia podmiotu właściwego do wystawienia faktury korygującej. Ww. wniosek został uzupełniony pismem z dnia 3 listopada 2008r. (data wpływu 3 listopada 2008r.).

W przedmiotowym wniosku został przedstawiony następujący stan faktyczny:

Wnioskodawca wraz z małżonką prowadzi działalność gospodarczą od dnia 1 marca 1995r. w zakresie robót ogólno-budowlanych. W okresie od dnia 1 marca 1995r. do dnia 31 grudnia 2005r. działalność była prowadzona bez zawierania umowy spółki cywilnej, w formie tzw. ,,działalności na imię obojga małżonków". W tym okresie posługiwano się NIP-em ...51 tzn. NIP-em jednego z małżonków. W związku z wprowadzeniem ustawy o swobodzie działalności gospodarczej zobowiązano Wnioskodawcę i jego małżonkę do rozdzielenia wpisu z obojga małżonków na wpis na każdego z osobna.Wobec różnych komentarzy, zmiany stanowiska organów podatkowych małżonkowie zmuszenia zostali do spisania umowy spółki cywilnej i już na dzień 1 stycznia 2006r. przekształcili swoją działalność w spółkę cywilną. Nadano im nowy numer NIP. Przebrnęli szczęśliwie całą procedurę. Nie zdecydowali się na wykreślenie jednego z małżonków i prowadzenie działalności tylko przez jednego, zachowując poprzedni NIP z tego względu, że w branży budowlanej Wnioskodawcy są znani jako firma dwuosobowa.Problem tkwi w tym, ze jeden z kontrahentów nie zapłacił do dnia dzisiejszego za wykonane przez Wnioskodawców prace budowlane. W dniu 8 lipca 2005r. Wnioskodawcy wystawili fakturę VAT nr 13/07/2005 na kwotę 41.777,68 zł brutto z VAT-em 22%. Oddali sprawę do sądu, kontrahent odwołując się zakwestionował zakres robót oraz kwotę odpłatności za wykonane prace. Dnia 28 maja 2007r. wydano wyrok, na podstawie którego kontrahent ma zapłacić kwotę 17.377,68 zł, a więc faktura winna ulec korekcie o kwotę 24.400,00 zł.Ponadto w piśmie z dnia 3 listopada 2008r. Wnioskodawca wskazał, że całe przedsiębiorstwo zarejestrowane jako działalność gospodarcza na obojga imion obydwóch małżonków zostało wprowadzone aportem do spółki cywilnej.

W związku z powyższym zadano następujące pytania:

Który podmiot gospodarczy ma wystawić fakturę VAT korekta... Podmiot o numerze NIP ...51 czyli firma prowadzona ,,na imię obojga małżonków", czy podmiot o numerze NIP ...06 czyli spółka cywilna małżonków... Przedtem T., H. H., obecnie T. i H. H. s.c.

Zdaniem Wnioskodawcy obecny podmiot gospodarczy, czyli T. H. i H.H. s.c. ma pełne prawo wystawić fakturę VAT korekta. Wnioskodawca nie jest winny tej sytuacji, uległy zmianie przepisy, interpretacja, cała rzecz się działa poza nim i nie z jego winy. Przepisy poprzednio obowiązujące dopuszczały prowadzenie działalności gospodarczej przez małżonków jako ,,małżonkowie działający wspólnie" ale bez zawierania umowy spółki czy ,,działalności prowadzonej na imię obojga małżonków" przy numerze NIP jednego z nich. Wręcz nie wyrażano zgody na to aby małżonkowie niemający rozdzielności majątkowej spisywali umowę spółki cywilnej. W 2004r. wprowadzono ustawę o swobodzie działalności gospodarczej (Dz. U. z 2004r. nr 173, poz. 1808), która zobowiązywała małżonków działających ,,na jednym wpisie" by złożyli w urzędzie gminy wniosek o rozdzielenie tego wpisu na dwa. W związku z powyższym interpretacje i komentarze ww. ustawy zmusiły Wnioskodawców aby w terminie do 31 grudnia 2005r. spisać umowę spółki cywilnej i wystąpić o nowe zaświadczenie na działalność gospodarczą. Od 1 stycznia 2006r. Wnioskodawcy działają już jako spółka z nowym NIP-em. Środki trwałe i wyposażenie wniesiono do spółki cywilnej w formie aportu. Wnioskodawca uważa, że w takim przypadku ma zastosowanie sukcesja podatkowa, a więc Wnioskodawcy wstępują we wszelkie prawa i obowiązki poprzedniej firmy. Zakładając spółkę cywilną Wnioskodawcy nie likwidowali dotychczasowego źródła przychodów, jakim jest działalność, nadal uzyskują przychody z tej działalności, tylko że prowadzonej w formie spółki. Zmusiły ich do tego nowe przepisy. Zapewniano ich, że sama zmiana wpisu nie oznacza automatycznie zmiany formy działalności, będzie to tylko operacja o charakterze technicznym. Ustawa o VAT określa sytuację prawną podatnika zaprzestającego działalności, nigdzie jednak nie definiuje jakie sytuacje uznaje za takie zaprzestanie, a jakich nie. Wobec tego pojęcie to należy interpretować zgodnie z jego potocznym znaczeniem; przystępując do spółki cywilnej Wnioskodawcy nie zaprzestali działalności, tylko nadal ją prowadzą, zgodnie ze zmienionym stanowiskiem urzędów.Tak zupełnie po ludzku, przedtem Wnioskodawcy nazywali się T. i H. H., teraz również. Wnioskodawcy są ciągle tymi samymi osobami, to ciągle chodzi o ich pieniądze. Jedyny szczegół to ,,s.c." do którego zostali zmuszeni i inny numer NIP. Nie może być tak aby Wnioskodawcy nie mogli odzyskać pieniędzy z podatków, które sumiennie i terminowo płacą. Inny numer NIP nie może być tego przeszkodą. Nieuczciwy kontrahent fakturę, zawyżoną jak uznał sąd, wpisał w koszty, odliczył VAT naliczony i do dnia dzisiejszego nie zapłacił Wnioskodawcom ani złotówki. To nie może być sytuacja bez wyjścia.

W świetle obowiązującego stanu prawnego stanowisko Wnioskodawców w sprawie oceny prawnej przedstawionego stanu faktycznego uznaje się za prawidłowe.

Zgodnie z przepisem art. 68 ustawy z dnia 2 lipca 2004r. - Przepisy wprowadzające ustawę o swobodzie działalności gospodarczej (Dz. U. Nr 173, poz. 1808) z końcem 2005r. z ewidencji działalności gospodarczej została wyeliminowana działalność zarejestrowana na imię obojga małżonków, zwana dalej ,,spółką małżeńską" jako forma prowadzenia pozarolniczej działalności gospodarczej. Natomiast przepis art. 4 ustawy z dnia 2 lipca 2004r. o swobodzie działalności gospodarczej (t.j. Dz. U. z 2007r. Nr 155, poz. 1095 ze zm.) określa, iż przedsiębiorcą w rozumieniu ww. ustawy jest osoba fizyczna, osoba prawna i jednostka organizacyjna niebędąca osobą prawną, której odrębna ustawa przyznaje zdolność prawną - wykonująca we własnym imieniu działalność gospodarczą. Za przedsiębiorców uznaje się także wspólników spółki cywilnej w zakresie wykonywanej przez nich działalności gospodarczej.W związku z tym wspólne prowadzenie działalności gospodarczej przez małżonków stało się możliwe tylko w formie organizacyjnej przewidzianej prawem cywilnym lub przepisami kodeksu spółek handlowych. W przypadku przekształcenia firmy małżeńskiej w spółkę cywilną wystąpił obowiązek ewidencyjny w zakresie nadania nowego numeru identyfikacji podatkowej dla powstałej spółki. Zgodnie bowiem z art. 2 ust. 1 ustawy z dnia 13 października 1995r. o zasadach ewidencji i identyfikacji podatników i płatników (t.j. Dz. U. z 2004r. Nr 269, poz. 2681 ze zm.) osoby fizyczne, osoby prawne oraz jednostki organizacyjne niemające osobowości prawnej, które na podstawie odrębnych ustaw są podatnikami, podlegają obowiązkowi ewidencyjnemu oraz otrzymują numery identyfikacji podatkowej.

Stosownie zaś do art. 12 ust. 1 pkt 1 i 2 cyt. wyżej ustawy, NIP nadany podatnikowi nie przechodzi na następcę prawnego, z wyjątkiem:

• przekształcenia przedsiębiorstwa państwowego w jednoosobową spółkę Skarbu Państwa lub przedsiębiorstwa komunalnego w jednoosobową spółkę gminy,
• przekształcenia spółki cywilnej w spółkę handlową lub spółki handlowej w inną spółkę handlową.

Zatem w zaistniałej sytuacji nie była możliwa sukcesja NIP osoby fizycznej na spółkę cywilną zawiązaną między małżonkami. Powstała sytuacja spowodowała więc obowiązek rejestracji nowego podmiotu powstałego w sferze prawa podatkowego, któremu został nadany nowy numer NIP. Spółka cywilna, zgodnie z art. 15 ust. 1 i ust. 2 ustawy z dnia 11 marca 2004r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54, poz. 535 ze zm.) stała się podatnikiem podatku od towarów i usług.

Zauważa się, że w przedstawionym stanie faktycznym nowopowstała spółka cywilna stała się następcą prawnym osoby fizycznej w rozumieniu art. 93a § 2 pkt 2 ustawy z dnia 29 sierpnia 1997r. - Ordynacja podatkowa (t.j. z 2005r. Dz. U. Nr 8, poz. 60 ze zm.), który wstąpił we wszelkie przewidziane w przepisach podatkowych prawa i obowiązki przekształcanej osoby.

Przepis art. 93a § 2 pkt 2 Ordynacji podatkowej stanowi bowiem, że przepis § 1 stosuje się odpowiednio do spółki niemającej osobowości prawnej, do której osoba fizyczna wniosła na pokrycie udziału wkład w postaci swojego przedsiębiorstwa, zaś przepis art. 93a § 1 Ordynacji podatkowej określa, że osoba prawna zawiązana (powstała) w wyniku:

• przekształcenia innej osoby prawnej,
• przekształcenia spółki niemającej osobowości prawnej

wstępuje we wszelkie przewidziane w przepisach prawa podmiotowego prawa i obowiązki przekształcanej osoby lub spółki.

Zatem z powyższych przepisów wynika, że w przedmiotowej sytuacji spółka cywilna zawiązana pomiędzy małżonkami (którzy wnieśli do spółki w formie aportu całe swoje przedsiębiorstwo), posiadająca nowy numer identyfikacji podatkowej jest następcą prawnym podmiotu, który w obrocie gospodarczym do końca 2005r. funkcjonował jako ,,spółka małżeńska" prowadzona na imię obojga małżonków, z których tylko jeden był zarejestrowanym podatnikiem podatku od towarów i usług.W świetle powyższego, w przedmiotowej sprawie, podmiotem uprawnionym do wystawienia faktury korygującej do faktury z dnia 8 lipca 2005r. nr 13/07/2005 w związku z wyrokiem sądu z dnia 28 maja 2007r. jest spółka cywilna ,,T. H. i H. H". W konsekwencji stanowisko Wnioskodawcy należało uznać za prawidłowe. Interpretacja dotyczy zaistniałego stanu faktycznego przedstawionego przez Wnioskodawcę i stanu prawnego obowiązującego w dacie zaistnienia zdarzenia w przedstawionym stanie faktycznym. Stronie przysługuje prawo do wniesienia skargi na niniejszą interpretację przepisów prawa podatkowego z powodu jej niezgodności z prawem. Zgodnie z przepisem § 1 pkt 1 rozporządzenia Prezydenta Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 28 sierpnia 2008r. w sprawie przekazania rozpoznawania innym wojewódzkim sądom administracyjnym niektórych spraw z zakresu działania ministra właściwego do spraw finansów publicznych, Prezesa Zakładu Ubezpieczeń Społecznych oraz Prezesa Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego (Dz. U. Nr 163, poz. 1016) skargę wnosi się do Wojewódzkiego Sądu Administracyjnego w Krakowie, ul. Rakowicka 10, 31-511 Kraków, po uprzednim wezwaniu na piśmie organu, który wydał interpretację w terminie 14 dni od dnia, w którym skarżący dowiedział się lub mógł się dowiedzieć o jej wydaniu - do usunięcia naruszenia prawa (art. 52 § 3 ustawy z dnia 30 sierpnia 2002r. Prawo o postępowaniu przed sądami administracyjnymi - Dz. U. Nr 153, poz. 1270 ze zm.). Skargę do WSA wnosi się (w dwóch egzemplarzach - art. 47 ww. ustawy) w terminie trzydziestu dni od dnia doręczenia odpowiedzi organu na wezwanie do usunięcia naruszenia prawa, a jeżeli organ nie udzielił odpowiedzi na wezwanie, w terminie sześćdziesięciu dni od dnia wniesienia tego wezwania (art. 53 § 2 ww. ustawy). Skargę wnosi się za pośrednictwem organu, którego działanie lub bezczynność są przedmiotem skargi (art. 54 § 1 ww. ustawy) na adres: Izba Skarbowa w Katowicach, Biuro Krajowej Informacji Podatkowej w Bielsku-Białej, ul. Traugutta 2a 43-300 Bielsko-Biała.